В-шестых, руководствуясь ст.1, 10 Закона о туристской деятельности туриста принято рассматривать в качестве потребителя.

Для целей настоящего параграфа представляется актуальным исследование правомерности данного утверждения, исходы из правового статуса потребителя и определения понятия «турист», содержащегося в российском законодательстве.

Закон о защите прав потребителей определяет потребителя как гражданина, имеющего намерение заказать или приобрести либо заказывающего, приобретающего или использующего товары (работы, услуги) исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (преамбула Закона о защите прав потребителей).

Потребитель-гражданин является наименее защищенным участником гражданского оборота, поэтому законодатель наделяет его специальным правовым статусом, определяющим особенности его правового положения среди иных участников гражданского оборота.

Однозначного понимания категории правового статуса наукой не разработано. Например, Н.В. Витрук считает, что данное понятие охватывает специальные права и обязанности определенной категории людей, объединенных специфическими чертами их социально-классового, служебного, семейного и тому подобного положения[137]. Следовательно, специальный правовой статус определяет особое правовое состояние личности, обусловленное выполняемой ею социальной ролью.

Для настоящего исследования интересной представляется конструкция специального правового статуса, который может быть определен как «закрепленное нормами права положение обособленной по определенным признакам социальной группы, характеризующее особое состояние личности, обусловленное той социальной ролью, которую она выполняет в данной социальной группе[138].

По мнению И.В. Кирюшиной[139], правовой статус потребителя характеризуется такими чертами, как «дополнительность» по отношению к общему правовому статусу, поскольку в его рамках гражданин, в т. ч. и турист, наделяется дополнительными правовыми возможностями, комплексный характер которых обусловлен тем, что особенности правового положения потребителя не ограничиваются рамками одной отрасли. Следовательно, субъект частного права наделяется специфическими публично-правовыми возможностями.

Потребитель обладает специальной правоспособностью, которую следует отличать от отраслевой, в т. ч. гражданской правоспособности гражданина. Заключается эта правоспособность в способности потребителя иметь весь комплекс специфичных прав, предусмотренных законодательством о защите прав потребителей, как межотраслевая, комплексная правоспособность[140].

Соответственно, выделяется специальная дееспособность потребителя – способность к приобретению и осуществлению (реализация) собственными действиями тех специфических возможностей, которые предоставлены ему в рамках специализированного статуса. Наделение потребителя (в т. ч. и по договору возмездного оказания услуг) такими дополнительными правами обусловлено его положением «слабой стороны договора». Правовая идея защиты слабой стороны в договоре представляет собой непоименованный в законодательстве, доктринальный принцип гражданского права, развивающий общеправавовой принцип справедливости. При определенных условиях принцип защиты слабой стороны в договоре также конкретизирует и корректирует гражданско-правовые принципы свободы договора и равенства участников гражданских правоотношений[141].

Выделение специальной категории субъектов, которыми являются граждане-потребители, позволяет закрепить за ними специальный правовой статус, обусловленный тем, что среди иных участников гражданских правоотношений они выступают наименее защищенной стороной.

В обязательствах с их участием существует наибольшая степень экономического неравенства, поскольку на стороне изготовителя (продавца, исполнителя) выступает предприниматель, а на стороне потребителя оказывается гражданин (физическое лицо), и «зависимое положение потребителя усугубляется естественными качествами гражданина как физического лица»[142].

Анализируя введенные Законом о туристской деятельности понятия «заказчик туристского продукта» и «турист» считаем возможным сделать вывод, что эти понятия применительно к договору оказания туристских услуг не совпадают. Невозможно сопоставить определение понятия «потребитель» с приведенным в Законе о туристской деятельности определением понятия «турист». Кроме того, неправомерным является распространение на понятие туриста положений законодательства о «слабой стороне» договора, законодательства о защите прав потребителей, т. к. нельзя считать тождественными права заказчика и права туриста по туристскому договору.

Частично данный вопрос рассматривала Ю.Свит, которая, анализируя предусмотренные в ст.6 и 7 Закона о туристской деятельности права туриста при подготовке к путешествию и во время его совершения, включая транзит, и права туриста, предусмотренные Законом о защите прав потребителей, делает вывод, что можно выделить две группы прав туриста:

1) права, которые возникают у гражданина как потребителя туристических услуг и которым корреспондируют обязанности турфирмы по надлежащему исполнению договора оказания туристских услуг;

2) права гражданина как туриста, имеющие в основном абсолютный характер. Условия реализации этих прав должны создаваться государством. Для этого, прежде всего, требуется законодательное закрепление прав туриста и механизмов их осуществления. Права туриста, перечисленные в российском Законе о туристской деятельности, в большей части являются конкретизацией закрепленных в Конституции РФ прав человека на свободу передвижения (ст.27), охрану здоровья и медицинскую помощь (ст.41), благоприятную окружающую среду (ст.42), неприкосновенность частной собственности (ст.35), государственную защиту своих прав и свобод (ст.45)[143].

Мы разделяем данную позицию и считаем необходимым отметить, что те права и обязанности туриста, которые закреплены в указанных нормах Закона о туристской деятельности, являются конкретизацией закрепленных в Конституции прав и обязанностей человека и не являются гражданско-правовыми, не раскрывают правовое положение туриста как потребителя туристских услуг в соответствии с российским национальным законодательством.