размер наказания влияет также способ распространения клеветнических сведений, и если последние распространены в средствах массовой информации (ч. 2 ст. 129 УК РФ), то за совершение клеветы таким способом виновному назначается более строгое наказание. То же самое относится также и к уничтожению или повреждению имущества, совершенному путем поджога, взрыва или иным общественно опасным способом (ч. 2 ст. 167 УК РФ). Кража со взломом, влезание и незаконное проникновение через отверстие, не предназначенное для входа в помещение, наличие угрозы и т. д. могут стать достаточными основаниями для отдельной квалификации данного вида кражи либо как отягчающее наказание обстоятельство (ст. 132-71-132-75 УК Франции).

На вид и размер законодательно устанавливаемых и судебно назначаемых наказаний оказывают большое влияние также различные психофизические и социально-политические жизненные ситуации. Это прежде всего относится к преступлениям, совершенным с нарушением условий и пределов правомерной обороны, задержанием лица, совершившего преступление крайней необходимости, обоснованного риска, исполнением приказа или распоряжения. Отрадно отметить, что все перечисленные факты рассматриваются законодателем в качестве смягчающих наказание обстоятельств (ст. 61 УК РФ). Более того, убийство, совершенное при превышении пределов правомерной обороны, образует самостоятельный состав преступления (ст. 108 УК РФ) и влечет за собой не только наказание в виде лишения свободы, но также и альтернативный вид наказания в виде ограничения свободы на тот же срок (т. е. до двух лет).

Важнейшим условием объективной стороны состава преступления может стать обстановка его совершения. Так, ч. 1 ст. 359 УК РФ предусматривает уголовную ответственность и наказание за использование наемника в вооруженном конфликте или военных действиях. Без наличного факта вооруженного конфликта или проводимых военных действий виновное лицо не может быть привлечено к уголовной ответственности за наемничество и подвергнуто предусмотренному законом наказанию.

Место и время совершенного преступления также могут играть заметную роль в правильной квалификации общественно опасного деяния и определении вида и размера наказания. Так, ст. 256 УК РФ устанавливает наказание за производство незаконной добычи водных животных и растений в определенных местах, в частности, в местах и во время нереста водных животных.

Субъект преступления как один из неотъемлемых элементов состава преступления также может оказать огромное влияние на вид и размер уголовно-правовых санкций, а также на вид и размер назначаемого судом наказания. Ведь, как это ни странно звучит, сам процесс индивидуализации уголовного наказания начинается с момента установления уголовной ответственности, содержание которого в значительной мере обусловливается возрастом, полом, должностным и иным положением или функциональными обязанностями конкретного субъекта преступления. Дело в том, что посредством уголовного закона наказывается не само правонарушающее деяние, а сам субъект, т. е. физическое или юридическое лицо, в действиях которого обнаруживаются преступное намерение или неосторожность.

Учитывая правозначимость возраста субъекта преступления, законодатель посвящает целую главу (гл. 14 УК РФ) особенностям привлечения несовершеннолетних к уголовной ответственности и применения к ним наказания. Законодатель обращает особое внимание на психофизические особенности несовершеннолетних в возрасте от четырнадцати до шестнадцати и от шестнадцати до восемнадцати лет. А в ст. 96 УК РФ он в исключительных случаях (например, при психологическом и умственном отставании виновного или в случае необходимости завершения школьного образования) с учетом характера совершенного деяния и личности виновного предоставляет суду возможность применить положения закона, касающиеся несовершеннолетних, также и к лицам, совершившим преступление в возрасте от восемнадцати до двадцати лет, но без возможности помещения их в специальное воспитательное или лечебно-воспитательное учреждение для несовершеннолетних.

В соответствии со ст. 57 и 59 УК РФ законодатель также исключает возможность применения к несовершеннолетним таких, на наш взгляд, неправомерных наказаний, как пожизненное лишение свободы или смертная казнь. Кстати, такое же отношение законодатель проявляет и к лицам женского пола, а также к мужчинам пожилого возраста при достижении ими шестидесяти пяти лет.

Проводя половую дифференциацию, законодатель вместе с тем не должен забывать о фундаментальном уголовно-правовом принципе равенства граждан перед законом независимо от пола (ст. 6 УК РА). Однако, слишком увлекаясь половым различием потерпевших, армянский законодатель, например, в ст. 138 УК РА за совершение изнасилования женщины устанавливает наказание в виде лишения свободы сроком от трех до шести лет, а в ст. 140 УК РА за сексуальное принуждение (т. е. опять же за изнасилование) мужчины устанавливает такое же наказание, но уже на срок от одного до трех лет, т. е. значительно меньше. Думается, что это не правомерно, ибо при совершении изнасилования объектом преступления прежде всего являются достоинство и честь человека, независимо от его половой принадлежности или половой ориентации, а следовательно, – половая неприкосновенность. Даже если считать, что женщина в общем более беспомощна и уязвима, чем мужчина, то все же разница в мерах наказания за изнасилование мужчины и женщины не должна быть столь велика.

Как правило, несовершеннолетний возраст рассматривается законодателем в качестве смягчающего обстоятельства, так как учитывается недостаточная социальная зрелость правонарушителя и его неспособность полностью осознавать общественную опасность своего деяния, его большая подверженность негативному влиянию со стороны взрослых, а также большая надежда на скорейшее исправление.[132]

Несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до шестнадцати лет не подлежат уголовной ответственности за посягательства на жизнь государственного или общественного деятеля и работников правоохранительных органов (ст. 277 и 295 УК РФ) в силу их социально-политической незрелости. Если совершенное ими подобное преступление имеет летальный исход, то они признаются виновными за совершение убийства и подлежат наказанию по ст. 105 УК РФ (умышленное убийство) и с обязательным учетом требований ст. 88 УК РФ.

Следует отметить, что ст. 88 (п. «д») неправомерно устанавливает для несовершеннолетних наказание в виде ареста, поскольку арест, представляя собой строгую изоляцию подростка от общества, нравственно деградирующе действует на его неокрепшую психику. Правомерными для несовершеннолетних видами наказания являются обязательные и исправительные работы на пользу себе и обществу. То же самое относится и к применению ареста в отношении женщин.

В отличие от взрослых несовершеннолетние всегда имеют больше шансов на освобождение от наказания посредством применения к ним принудительных мер лечебного и воспитательного характера (ч. 1 ст. 92 УК РФ).

Помимо возрастных, законодатель также учитывает физиологические и иные состояния субъекта совершения преступления. Так, согласно ч. 1 ст. 61 УК РФ, законодатель относит к разряду смягчающих обстоятельств состояние беременности виновной или наличие на ее иждивении малолетних детей.

На законодательном уровне также должны решаться вопросы определения вида и размера наказания к субъектам преступления, которые совершили преступление в силу стечения тех или иных обстоятельств[133] или имеют выраженную склонность к совершению определенного вида преступлений (корыстных, сексуальных, насильственных и т. д.).

Часть 1 ст. 61 УК РФ устанавливает возможность смягчения наказания тем субъектам преступления, которые совершили общественно опасное деяние