Таким образом, анализ понятий «туристский продукт» и «реализация туристского продукта» позволяет сделать вывод о том, что предметом договора о реализации туристского продукта является купля-продажа туристского продукта, данные понятия введены законодателем для удобства регулирования отношений по оказанию туристских услуг посредством договора купли-продажи.

Следовательно, правовой формой оказания услуг по туристскому обслуживанию признается договор розничной купли-продажи, а предметом сделки купли-продажи между туристом и туроператором (турагентом) становится комплекс услуг. В этой связи действующим законодательством туристская компания (туроператор, турагент) рассматривается как продавец комплекса туристских услуг (продавец туристского продукта), а турист – как покупатель комплекса туристских услуг со всеми вытекающими правовыми последствиями: туристу реализуется товар, к которому применяются положения гл.30 ГК РФ «Купля-продажа», § 1. «Общие положения о купле-продаже» и § 2. «Розничная купля-продажа».

В международной практике в целом под предметом договора между турфирмой и туристом понимается либо продажа тура как комплекса услуг (тогда данные взаимоотношения регулируются договором купли-продажи), либо как оказание туристских услуг (тогда имеет место договор возмездного оказания услуг)[62].

Так, в Великобритании туристский договор относится к договорам купли-продажи, где в полном объеме действует закон «О продаже товаров» 1893 г., также используемый во взаимоотношениях между организаторами туристских путешествий и потребителями туристских услуг. Под продажей понимается соглашение, по которому право собственности на приобретенный тур от организатора путешествия к потребителю туристских услуг переходит позже, в момент начала обслуживания, а оплата туристского путешествия – сразу же, непосредственно в момент совершения сделки по купле-продаже[63].

Единственным международным правовым актом, содержащим унифицированные нормы, посвященные рассматриваемому договору, является Международная конвенция по контракту на путешествие, принятая в 1970 г., но не вступившая в силу. В Конвенции используется понятие «организованный контракт на путешествие»[64], которое означает любой контракт, в соответствии с которым одно лицо, выступающее от своего имени, обязуется предоставить другому лицу комплекс услуг за общую цену.

В Директиве Евросоюза о комплексных турах от 13 июня 1990 г. № 90/314 EEC (далее – Директива) лишь указывается на контракт, связывающий потребителя с организатором путешествия и (или) продавцом.

В законодательстве государств – участников СНГ данный договор называется договором оказания туристских услуг, к которому применяются правила, установленные законодательством для договора возмездного оказания услуг[65], и договором на туристическое обслуживание, к которому применяются общие положения договора о предоставлении услуг[66].

В научной литературе туристским договором называется сделка, опосредующая отношения между туристской фирмой и туристом[67].

Правовая коллизия между ч.2 ст.779 ГК РФ, регулирующей договор возмездного оказания услуг по туристическому обслуживанию, и ст.10 Закона о туристской деятельности, указывающей на договор о реализации туристского продукта, оставляет неразрешенным вопрос, каким видом договора должны оформляться отношения по оказанию туристских услуг?

Такая постановка вопроса не случайна, поскольку практика оформления договорных отношений между туристской компанией (туроператором или турагентом) и туристом различна, стороны заключают разные виды договоров. Полученные в результате опроса 47 руководителей и менеджеров по туризму туристских компаний данные свидетельствуют, что в 20-ти из них с туристом заключается договор купли-продажи туристского продукта, в 12-ти – договор оказания услуг по реализации туристского продукта, в 8-ми – договор о туризме, в 7-ми – договор на туристическое обслуживание. Некоторые договоры вообще не подпадают под указанные виды и большей частью могут быть отнесены к договорам агентирования, комиссии либо к смешанным договорам[68].

Многообразие договорных отношений основывается на том, что в законодательстве отсутствует единый подход к виду договора, который должен заключаться между турфирмой и туристом.

Пробел в действующем законодательстве по этому вопросу оставляет вне специального нормативного правового регулирования граждан-туристов, которые, оставаясь один на один с туроператором (турагентом), заключают с ними договоры, носящие, как правило, кабальный характер[69].

Проверки Роспотребнадзора показали, что туристические компании заключают с туристами не отвечающие требованиям законодательства договоры:

1) вместо договора о реализации туристского продукта (возмездного договора) данные компании заключают с туристом договор поручения на приобретение туристской путевки[70];

2) сторонами заключаются договоры на участие в образовательной программе за рубежом, на информирование и консультационное обслуживание, на оказание образовательных услуг, а также в форме поручения и агентирования и т. п., условия которых ущемляют установленные законом права потребителя[71].