Шрифт:
Интервал:
Закладка:
Для правообладателей способ расчета компенсации по контрафакту хорош тем, что суды реже снижают размер компенсации, посчитанной таким способом. При этом правообладателя не ограничивает верхняя планка в пять миллионов рублей, как в случае с запросом компенсации на усмотрение суда. Это сильный ход, но подходит он не всегда.
Например, если нарушитель просто использовал чужой знак в рекламе, то определить объем контрафакта и выручку от его продажи сложно. Обычно юристы сначала пытаются посчитать двойную цену лицензии или контрафакта, и только если это не получается, тогда уже просят компенсацию на усмотрение суда, от 10 тысяч до 5 миллионов.
Мурманск, 2015 год. Правообладатель товарных знаков «МОРЕ ТВ» и «ОКЕ@Н ИНТЕРНЕТ» подал в суд на провайдера телевидения. Валовую прибыль провайдера за несколько лет умножили на два и попросили суд взыскать компенсацию в размере 1 346 597 926 рублей.
Первая инстанция, как и вы сейчас, пересчитала количество цифр в сумме иска, удивилась, и взыскала только часть — 500 000 рублей. А вот апелляция удовлетворила иск в полном объеме и взыскала с нарушителя в пользу истца больше миллиарда (плюс две тысячи рублей на госпошлину). Кассация решение апелляции поддержала.
Ответчик обратился в Высший арбитражный суд. Нарушитель оказался дочерней компанией истца, а прошлые суды не уделили этому внимания. При этом между компаниями когда-то давно был заключен договор на отчуждение товарного знака «нарушителю».
Переход права по договору не был зарегистрирован в Роспатенте, и суд признал сделку недействительной. Но правообладатель не мог не знать, что компания использует его знак, и явно должен был предъявлять претензии раньше. Получается, правообладатель будто выжидал подольше, чтобы предъявить иск побольше, — выглядит как злоупотребление правом. В итоге дело направили на новое рассмотрение и там в иске отказали, апелляция поддержала[244].
Честно скажу, у меня двоякое отношение к расчету компенсации по контрафакту. Ведь ее задача — восстановить имущественное положение правообладателя, а не уничтожить нарушителя.
Представьте математику: предприниматель взял в долг четыре миллиона, купил товар, продал за пять, вернул долг, себе оставил миллион прибыли, а потом хоп — и задолжал правообладателю десять. Ведь компенсацию считали по выручке, а не по прибыли.
С другой стороны, компенсация для нарушителя всегда должна быть своего рода штрафом. Нарушитель должен платить за нарушение больше, чем на нем заработал, а правообладатель должен получать больше, чем получил бы от законного использования знака по лицензии. Иначе просто не было бы экономического смысла соблюдать чужие права.
Отправка претензии
Просто взять и подать сразу иск в суд нельзя. По закону правообладатель должен сначала отправить досудебную претензию нарушителю. Если за месяц после отправки нарушитель не выполнит требования, вот тогда уже можно подавать иск[245].
Такие правила установлены для того, чтобы снизить нагрузку на суды: многие споры решаются в досудебном порядке. Это хорошо: если человек готов сразу расплатиться, суды не нужны.
Стандартный сценарий такой: нарушитель получает досудебную претензию, неделю-две думает, а затем звонит правообладателю и начинает оправдываться — я не знал, не продавал, это не я, а подрядчики мне такой логотип нарисовали, я не при делах, я вообще не в курсе, что у вас такой товарный знак зарегистрирован.
Дальше ликбез: правообладатель объясняет, что незнание не освобождает от ответственности, спихнуть все на подрядчиков не получится, поэтому или договариваемся по-хорошему, или идем в суд. Иногда на этом месте приходится объяснять, что вообще такое товарный знак.
Чаще всего дело заканчивается торгом. Обе стороны примерно прикидывают расходы на суд и реальные перспективы взыскания; нарушитель приводит свои аргументы, правообладатель — свои. Когда стороны сходятся на какой-то цифре, они подписывают соглашение о выплате компенсации, нарушитель переводит деньги и на этом конфликт исчерпан.
Патентные поверенные или их коллеги-юристы могут взять большую часть этой переписки на себя, правообладателю останется только принимать или отклонять предложения. Общаться с нарушителем лично никакой необходимости нет, но, если интересно или дело принципа, правообладатель может и сам поучаствовать в переговорах.
Результат досудебного общения во многом зависит от того, какие доказательства собрал правообладатель, насколько правильно квалифицировал нарушение и как посчитал компенсацию. Если юристы оппонента найдут дыры в позиции, оппонент может специально дотянуть до суда и даже получить решение в свою пользу. А юристы на том конце, скорее всего, не дураки.
Важную роль играет досудебная претензия: чем обстоятельнее она подготовлена, тем больше вероятности, что нарушитель признает нарушение. Здесь работает психологический эффект: если нарушитель носится с претензией по юристам, а они все как один разводят руками и говорят «ну вообще, конечно, отправитель прав», то вряд ли он рискнет тянуть дело до суда.
Дальше все зависит от навыков дипломатии — можно давить, можно покорить дружелюбием, можно ссылаться на злых юристов.
С подготовкой к спору мы немного разобрались в прошлом разделе, а сейчас посмотрим, что обычно пишут в претензии.
1. Отправитель — правообладатель, адрес, контакты.
2. Получатель — нарушитель.
3. Товарный знак — МКТУ, дата приоритета, срок действия.
4. Описание зафиксированного нарушения, доказательства.
5. Обоснование сходства знака и обозначения нарушителя.
6. Обоснование однородности товаров или услуг.
7. Требования правообладателя: прекратить нарушение, выплатить компенсацию, возместить расходы на юристов и нотариуса.
8. Указание на действия, которые будут приняты в случае невыполнения требований досудебной претензии.
9. Приложения — копия свидетельства на товарный знак, копии доказательств, реквизиты счета правообладателя, доверенность представителя.
Обычно претензия перемежается ссылками на законы и судебную практику. Это не обязательно, просто чем подробнее будут обоснованы ключевые тезисы претензии, тем больше вероятность, что нарушитель с ними согласится и дело решится без суда.
Отправлять претензию нужно на юридический адрес нарушителя. Компании и предприниматели обязаны получать письма, которые приходят на юрадрес, а если не получают — их проблемы[246].
Брать обычный адрес с сайта нарушителя опасно: он может не совпадать с юридическим. Если суд выяснит, что претензию отправили не на юридический адрес, а нарушитель скажет, что ничего не получал, то суд отложат на месяц, как будто никакой претензии и не отправляли.
Если нарушитель — компания, ее юрадрес можно посмотреть в ЕГРЮЛ на сайте налоговой. Адреса индивидуальных предпринимателей в открытом реестре не отображаются, их нужно запрашивать в налоговой. Дело в том, что адрес регистрации индивидуального предпринимателя —