рублей. В подтверждение сходства обозначений истец приложил заключение эксперта — патентного поверенного. В итоге суд согласился с правообладателем. Все пять миллионов, конечно, не взыскали, но вот 1 000 000 рублей «Золотую пилку» суд обязал заплатить, по 500 000 рублей за каждый салон[144].

Фишка товарных знаков в том, что за их нарушение можно взыскивать не просто убытки, а компенсацию. Для сравнения: за нарушение права на фирменное наименование можно взыскать только убытки, а их нужно считать и доказывать. Сколько точно денег недозаработала пекарня «Экобатония» от появления ECOBATONIA в соседнем городе? Одному богу известно. Считать и доказывать убытки от незаконного использования бренда — это практически невыполнимая задача.

А вот с товарными знаками история другая: размер компенсации не нужно доказывать. Его достаточно примерно обосновать, а там дальше суд решит, сколько взыскать[145]. Поэтому «Экобатония» пишет иск, поднимает палец в воздух, ждет пару секунд, а затем выводит убористым почерком: «Миллион». Даже если судья взыщет не миллион, а тысяч пятьсот — ну и ладно.

Новосибирск, 2018. Правообладатель товарного знака «Брадобрей», сеть барбершопов, обнаружила чужое заведение под похожим названием «Брадо_брей54». Нарушителям отправили претензию и попросили сменить вывеску, но они не отреагировали. Тогда правообладатель обратился в суд, потребовал прекратить нарушение и заплатить 1 000 000 рублей компенсации.

В суде нарушитель не соглашался с требованиями истца и говорил, что обозначения «Брадо_брей54» и «Брадобрей» несходны между собой. Суд с такими рассуждениями не согласился и решил, что названия все-таки сходны. При расчете компенсации учли, что барбершоп проработал семь месяцев и отказался выполнить требования до суда. Взыскали 300 000 рублей, апелляция поддержала[146].

Надо сказать, что на суды по товарным знакам не стоит смотреть как на способ заработка. Тут как с авторскими правами: задача компенсации — восстановить положение правообладателя.

С одной стороны, правообладатель не должен доказывать расчет компенсации, с другой стороны, он должен его обосновать. Чем лучше обоснован расчет, тем больше взыщут, но конечное решение за судьей. Понимаю, пока что звучит сложно, но это только крупный план, детали разберем дальше в отдельной главе.

Обычно в спорах по товарным знакам больше миллиона взыскивают, только если сам нарушитель заработал много денег на чужом товарном знаке. А с мелкого ИП, который перепродал три тетрадки под чужим знаком, вряд ли столько взыщут. Так что, когда вам говорят, что вы прямо-таки будете получать по пять миллионов с каждого нарушителя, — это сказки.

Защититься от исков внезапных правообладателей

Представьте, что агентство «Перформатор» не стало регистрировать товарный знак — просто открылось. Начали работать, потратили деньги на фирменный стиль, потихоньку закупают рекламу. А потом оказывается, что где-нибудь в Москве давно работает другой «Перформатор», который еще десять лет назад зарегистрировал это название как товарный знак.

Может быть, «Перформаторы» никогда и не узнают друг о друге. Но может случиться и так, что через пару лет они столкнутся и одному из них придется раскошелиться.

Конечно, полностью выдуманное слово в духе «Перформатор», «Яндекс» или просто длинное необычное название в духе «Китайский летчик Джао Да» вряд ли придумает кто-то еще — хотя всякое бывает. Но чем короче название и чем оно ближе к обычным словарным словам, тем больше вероятности, что условный «Пилигрим», «Дары природы» или Vitafood уже десять лет как зарегистрирован конкурентами. Помните про 750 тысяч действующих в России товарных знаков?

А теперь представьте: чтобы нарушить чужие права, не обязательно использовать чужой знак точь-в-точь[147]. Достаточно оказаться просто слишком похожим — у юристов это называется «сходство до степени смешения». Грубо говоря, если покупатели могут вас перепутать, значит, нарушение есть.

По меркам наших законов Performator, «Перформатор46», «Перферматор», «ПерФормат» и даже «ПерформаторМаркетинг» — это всё сходные с «Перформатор» обозначения. За их использование накажут точно так же, как и за использование самого оригинального «Перформатор» — если владелец товарного знака решит прижать всех остальных.

Именно поэтому иногда, чтобы найти звучное и при этом пригодное для регистрации название, приходится придумать и проверить несколько десятков вариантов.

Москва, 2021 год. Производитель перчаток зарегистрировал для своей продукции товарный знак «Русские львы». Спустя некоторое время в интернете объявился нарушитель: совершенно посторонняя компания предлагала купить перчатки «Русские львы». Правообладатель не был знаком с этой компанией и не давал ей разрешения на использование своего знака.

Чтобы убедиться в том, что компания действительно продает контрафакт, правообладатель попросил знакомых позвонить в отдел продаж компании и выставить счет на партию перчаток. Опасения подтвердились: компания заключила договор на поставку 10 000 «Русских львов» и выставила счет на 1 440 000 рублей.

Оплату по счету нарушители так и не получили. Зато правообладатель взял договор и отправился в суд, где заявил требование о взыскании компенсации в размере двойной цены предложенного к продаже контрафакта — получилось 2 880 000 рублей. Ответчик в суде сказал, что не знал о товарном знаке истца и вообще выставление счета еще не значит, что у него такой объем товара был — счет же оплачен не был, и договор не исполнен.

Суд удовлетворил иск в полном объеме. Для расчета компенсации необязательно прямо покупать товар, достаточно подтвердить сам факт предложения к продаже — об этом уже говорил Верховный суд в одном из своих разъяснений. А про «не знал» суд сказал, что ответчик, будучи предпринимателем, должен был проявить разумную степень осмотрительности, то есть разобраться, какие обозначения нанесены на товар, и убедиться, что не нарушает чужие права. Апелляция решение поддержала, Суд по интеллектуальным правам тоже согласился[148].

Отговорка «не знал про знак» не работает. Суды рассуждают так: реестры товарных знаков открытые, предприниматель должен был проверять, что продает; а если он не удосужился разобраться и нарушил чужие права, то должен нести ответственность[149].

Помимо выплаты компенсации нарушителя заставят убрать название из рекламы, вывесок и из интернета, ему придется провести полный ребрендинг.

Регистрация товарного знака практически гарантирует правообладателю, что он не нарушает чужие права, когда использует свое обозначение в бизнесе. За это и отвечает Роспатент: задача экспертов ФИПС в том, чтобы не пропустить на регистрацию знак, слишком похожий на уже существующие. Эксперту в большинстве случаев проще перебдеть, чем недобдеть, и дать как минимум предварительный отказ там, где есть повод сомневаться.

Поэтому если Роспатент все-таки зарегистрировал знак, значит, с обозначением все в порядке и его можно использовать в бизнесе. Многие регистрируют знаки даже не столько для того, чтобы воевать с нарушителями, а просто чтобы