не желает по каким-либо соображениям[445]. Поэтому ознакомление с личными документами, прослушивание телефонных переговоров и т. д. является противоправным вторжением в духовный мир человека, что наказуемо в уголовно-правовом порядке. Причем под уголовно-правовую охрану поставлено само право на тайну переписки, телефонных переговоров и т. д., независимо от того, содержатся ли в них сведения, составляющие личную или семейную тайну. Именно право каждого человека на тайну сообщений и является непосредственным объектом основного состава преступления.

Объективная сторона рассматриваемого преступления выражается в действиях, нарушающих тайну сообщений между адресатами. Речь идет о незаконно совершаемых действиях виновного, т. е. без ведома или согласия владельца информации либо без правовых оснований (решение суда, постановление следователя). Это может быть незаконное ознакомление с перепиской, почтовыми и телеграфными сообщениями, прослушивание чужих переговоров, ознакомление с информацией, поступившей по телетайпу, телефаксу и другим телекоммуникациям.

Состав по конструкции формальный, т. е. данное преступление считается оконченным с момента хотя бы частичного ознакомления с содержанием корреспонденции, подслушивания телефонных переговоров. Следует согласиться с А. Н. Красиковым, что если лицо нарушило правила доставки корреспонденции адресату, выразившиеся в неосторожном или умышленном ее уничтожении, например письма, то состава рассматриваемого преступления не будет. В таких случаях не нарушается обязанность по сохранению тайны связи. Подобные действия могут повлечь дисциплинарную или гражданско-правовую ответственность[446].

С субъективной стороны преступление характеризуется прямым умыслом. Виновный сознает, что нарушает тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых и телеграфных или иных сообщений граждан и желает этого. Мотивы и цели преступления могут быть самыми разными. Они не входят в состав данного преступления и, следовательно, не влияют на квалификацию содеянного.

Субъектом данного преступления может быть физическое вменяемое лицо, достигшее 16 лет.

В качестве иллюстрации можно привести пример из судебной практики.

Житель г. Ишимбая Аникеев, проживая в отдельной квартире, отличался крайним любопытством в отношении личной жизни своих соседей. Вынимая из почтового ящика присланные соседям письма, знакомился с их содержанием, а затем запечатывал и снова опускал в почтовый ящик. Сведения, почерпнутые из писем, Аникеев использовал для интриг против соседей. В действиях Аникеева содержатся все признаки состава преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 138 УК РФ.

В ч. 2 ст. 138 УК предусматривается квалифицированный состав данного преступления. Квалифицирующих признаков два: 1) совершение указанных действий лицом с использованием своего служебного положения; 2) лицом, с использованием специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации.

К лицам, использующим свое служебное положение, относятся как должностные лица (например, работники правоохранительных органов), так и иные лица, использующие свое служебное положение (телефонисты, почтальоны, телеграфисты и т. д.).

Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности» от 5 июля 1995 г. предусматривает круг оперативно-розыскных мероприятий, которые должны проводиться на законных основаниях. В их перечень входят: прослушивание телефонных переговоров; контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений; снятие информации с технических каналов связи и т. д. Как уже отмечалось, в соответствии со ст. 8 Закона «проведение оперативно-розыскных мероприятий, которые ограничивают конституционные права граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи… допускается на основании судебного решения и при наличии соответствующей информации»[447].

Федеральным законом от 20 марта 2001 г. «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с ратификацией Конвенции о защите прав человека и основных свобод» ст. 8 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» дополнена новым положением, согласно которому «прослушивание телефонных и иных переговоров допускается только в отношении лиц, подозреваемых или обвиняемых в совершении тяжких или особо тяжких преступлений, а также лиц, которые могут располагать сведениями об указанных преступлениях. Фонограммы, полученные в результате прослушивания телефонных и иных переговоров, хранятся в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность их прослушивания и тиражирования посторонними лицами»[448]. Эти положения воспроизведены и новым УПК РФ 2001 г. (ст. 13, 165, 186). Кроме того, УПК РФ 2001 г. предусматривает порядок наложения ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемку, а также порядок осуществления контроля и записи телефонных и иных переговоров (ст. 185, 186 УПК).

Самостоятельным квалифицирующим обстоятельством является использование лицом специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации. Специальные технические средства – это любые технические средства и приспособления, с помощью которых добывается информация о переписке, телефонных переговорах, почтовых, телеграфных и иных сообщений граждан. К ним относятся, например, кино– и фотосъемка, видео– и аудиозапись, лазерные подслушивающие приборы, снимающие акустические колебания с оконных стекол и др. [449]

В ч. 3 ст. 138 УК РФ предусмотрена уголовная ответственность за незаконное производство, сбыт или приобретение в целях сбыта специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации. В отношении ч. 3 ст. 138 УК позиции ученых разделились. Одни считают ее особо квалифицирующим признаком данного состава[450]. Другие полагают, что ч. 3 ст. 138 УК содержит признаки самостоятельного состава преступления[451]. Последняя позиция представляется более убедительной, поскольку объективная сторона данного состава качественно отличается от объективной стороны деяний, предусмотренных ч. 1 и 2 указанной статьи. Очевидно, что данный состав преступления более общественно опасный, о чем свидетельствует и более суровая санкция. По мнению Н. К. Семерневой, общественная опасность действий, указанных в ч. 3 ст. 138 УК, чрезвычайно высока. Специальными техническими средствами оснащаются чисто криминальные структуры, объединения и сообщества, входящие в понятие «организованная преступность». Для обеспечения заказчиков такой техникой работает большое количество незаконных производителей и поставщиков товаров из-за рубежа. С учетом сказанного, автор предлагает ужесточить наказуемость данного деяния и принять ряд мер экономического, организационного и политического характера для его предупреждения[452].

Объективная сторона состава преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 138 УК, выражается в следующих действиях: 1) незаконное производство в целях сбыта; 2) незаконный сбыт или 3) незаконное приобретение в целях сбыта специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации.

Производство специальных технических средств означает изготовление их любым способом (как промышленным, так и кустарным). Сбыт – это продажа, дарение, обмен на другие предметы, передача в счет покрытия долга или иные способы реализации специальных технических средств. Приобретение – возмездное или безвозмездное получение указанных специальных технических средств в целях их последующего сбыта.

Состав преступления по конструкции формальный, т. е. данное преступление считается оконченным с момента совершения любого из перечисленных в ч. 3 ст. 138 УК действий. В ч. 3 ст. 138 УК РФ дается исчерпывающий перечень способов совершения рассматриваемого преступления. Это значит, что хранение специальных технических средств без цели сбыта не образует состава преступления, а их использование для негласного получения информации охватывается ч. 2 ст. 138 УК РФ[453].

Субъективная сторона рассматриваемого состава преступления характеризуется прямым умыслом, на