собственно похищение, но и удержание женщины, даже если это происходит в ее доме, с целью получения брачного согласия.

Хотя это препятствие имеет церковное происхождение и в качестве такового может подвергнуться диспенсации, практически получение диспенсации маловероятно в свете того значения, которое каноническое право придает свободе воли при даче брачного согласия. Препятствие прекращается, если женщина выражает волю дать брачное согласие после того, как она освобождена от похитителя и находится в безопасном месте.

Преступление. Не любое преступление, предусмотренное уголовным правом определенной страны дает основание для препятствия, но лишь преступление убийства супруга (супруги) с целью вступления в брак с другим лицом{Канон 1090.}.

Данное препятствие имеет место в тех обстоятельствах, которые удовлетворяют максимально ограничительному толкованию рассматриваемого канона. Эти обстоятельства таковы:

– это должно быть убийство супруга (супруги) в законном браке – если окажется, что брак был незаконным, то такое убийство не дает оснований для применения препятствия;

– это должно быть убийство супруга (супруги) с целью именно заключения брака и именно с конкретным лицом. Если убийство совершено с иной целью, либо случайно, оно не порождает последствия препятствия. Последствия препятствия не возникнут также и в том случае, когда убийство совершенно даже с целью заключить иной брак, но вообще, а не с конкретным лицом.

Препятствие преступления возникает и в том случае, если два лица, мужчина и женщина, соучаствуют в убийстве супруга (супруги) кого-либо из этих двух лиц – в этом случае препятствие возникает при возникновении у них намерения заключить брак между собой. При этом не имеет значения цель данного убийства – совершалось ли оно с целью вступления в брак или с какой-либо другой целью.

Поскольку данное препятствие имеет основание в церковном, а не в Божественном праве, от него потенциально возможна диспенсация.

Кровное родство. Ограничение браков между кровными родственниками характерно практически для всех правовых систем. Каноническое право установило запрет браков между кровными родственниками по прямой линии (как нисходящих, так и восходящих) и в четвертой степени родства (включительно) по боковой линии{Канон 1091.}. При этом степень родства определяется подсчетом лиц, происходящих от одного предка (сам общий предок исключается из подсчета).

Специалисты единодушны в характеристике препятствия кровного родства по прямой линии в качестве препятствия божественного права, не подлежащего диспенсации, а также в характеристике препятствия кровного родства в третьей и четвертой степени по боковой линии в качестве препятствия церковного права, потенциально подлежащего диспенсации. При этом не существует единого мнения относительно характера препятствия кровного родства в отношении второй степени родства (брат-сестра), но Кодекс воспрещает диспенсацию от такого препятствия{Канон 1078.}.

Одновременно Кодекс установил правило, в соответствии с которым при сомнении в существовании препятствия брак не может быть разрешен, если речь идет о сомнении относительно кровного родства по прямой линии или второй степени родства по боковой линии.

Свойствó. В силу препятствия свойствá воспрещены браки между мужчиной и кровными родственниками жены по прямой линии, либо между женщиной и кровными родственниками мужа по прямой линии{Канон 1092.}. Как в первом, так и во втором случае препятствие свойствá существует независимо от степени родства. Так, например, в случае смерти жены исключается брак мужчины с ее матерью или дочерью, рожденной от другого мужчины.

В современном каноническом праве препятствие свойствá не распространяется на родственников мужчины (женщины) по боковой линии и не препятствует браку кровных родственников мужчины (женщины) с кровными родственниками женщины (мужчины).

Публичная благопристойность. Данное препятствие возникает вследствие недействительного брака или фактического сожительства мужчины и женщины без заключения брака. Суть его сводится к тому, что если такое сожительство возникает, то воспрещается брак между мужчиной и кровными родственниками женщины в первой степени родства по прямой линии и наоборот{Канон 1093.}.

Подчеркнем, что препятствие существует только в случае именно сожительства мужчины и женщины, а не просто наличия между ними добрачных интимных отношений. Как отмечают комментаторы, сожительство – это вид отношений, который характеризуется более высоким уровнем стабильности{New Commentary… P.1294.}.

Если данное препятствие возник вследствие незаконного брака, который впоследствии был конвалидирован, то указанные виды браков все равно незаконны в силу рассмотренного выше препятствия свойствá.

Усыновление. Данное препятствие не допускает браки между лицами, состоящим в родстве по прямой линии или во второй степени по боковой линии, если соответствующие отношения возникли вследствие усыновления{Канон 1094.}. При этом само понятие усыновления определяется в соответствии с применимым гражданским (светским) правом. Другими словами, отношения отчима и падчерицы не подпадают под действие рассматриваемого препятствия, если только падчерица не была удочерена отчимом в соответствии с гражданским (семейным) правом соответствующего государства. Равным образом препятствие не распространяется на случаи духовного родства, возникающие вследствие крещения, поскольку данные отношения не рассматриваются гражданским правом в качестве усыновления либо порождающих последствия усыновления.

2.3.6. Конвалидация брака

Каноническому праву известен институт конвалидации брака – канонической процедуры, направленной на придание действительности изначально недействительному браку. Наличие данного института в современном каноническом праве отразило характерную для исторического развития канонического права тенденцию сохранения изначально дефектных браков{См.: New Commentary… P.1380.} в допустимых канонических пределах.

Конвалидация брака может иметь место в одной из двух форм: простая конвалидация и исцеление в корне («радикальная санация»). Простая конвалидация предполагает повторение (возобновление) брачного согласия сторон, и брак становится действительным с момента обмена новым брачным согласием. Исцеление в корне обладает свойством обратной силы и направлено на придание действительности изначально данному брачному согласию. Брак в этом случае становится действительным со времени первоначального (впоследствии исцелённого) брачного согласия.

Простая конвалидация. Принципиально существуют три группы обстоятельств, повлекших недействительность брака, при наличии которых возможна простая конвалидация:

– брак, недействительный вследствие препятствия,

– брак, недействительный вследствие дефекта брачного согласия,

– брак, недействительный вследствие несоблюдения предписанной формы.

Если речь идет о конвалидации брака, недействительного вследствие препятствия, то непременным предварительным условием конвалидации является прекращение действия или диспенсация от соответствующего препятствия{Канон 1156.}. Без такого прекращения/диспенсации конвалидация лишена всякого смысла.

Вслед за прекращением действия или диспенсацией от препятствия возникает необходимость возобновления (повторения) брачного согласия – Кодекс настаивает на необходимости такого возобновления как на новом волевом акте, не придавая юридических последствий конвалидации тому факту, что согласие было дано ранее и ни одна из сторон его не отзывала, даже если им стало известно о препятствии и о прекращении его действия{Каноны 1156, 1157.}.

При этом не всегда существует необходимость возобновления согласия обеими сторонами – Кодекс допускает возможность повторения согласия только одной из сторон{Канон 1156.}. Речь идет о случаях, когда о препятствии известно (или стало известно) только одной стороне – именно в отношении данной стороны и существует необходимость повторения брачного согласия для конвалидации брака. Другой стороне каноническое право